看脚手架分包合同的“十大合同陷阱”、“十大套路”的“应对措施”

2016 年 8 月 1 日，A 建设有限公司与 B 脚手架安装有限公司签订 了《脚手架单项工程施工分包合同》，合同约定 A 建设有限公司将其 总承包的南京市某小区 2 幢 18 层住宅楼（建筑面积总计 34000 平米） 分包给 B 脚手架安装有限公司施工，《脚手架单项工程施工分包合同》 采用了 B 脚手架安装有限公司提供的格式文本。合同约定正负零以上 每平米 48 元，内脚手架工期 200 天，外脚手架工期 350 天，超出工 期需另外收取延期使用费，外架延期使用费每日费用贰角五分/m2， 内架延期使用费每日费用贰角/m2。延迟支付工程款，每日违约金是 应付款的 0.5%。B 脚手架安装有限公司在施工过程中采用各种手段故 意拖延拆除脚手架以达到收取延期使用费的目的，并通过在《材料进 场确认单》《脚手架拆除通知》等手续材料上做手脚等方式，变相延 长延期使用时间，以获取高额延期使用费。合同履行完毕后，经 B 脚 手架安装有限公司测算，脚手架工期内结算价款 163 万元，但延期使 用费竟高达 310 万元，2017 年 8 月，B 脚手架安装有限公司将 A 建 设有限公司诉至法院，要求支付延期使用费 300 万余元及延迟付款违约金。

法院审理此类案件基本意见

1、关于脚手架延期使用费用是否过高问题。 在涉诉的此类案件中，很少有施工企业提出延期使用费过高的抗 辩意见。法院一般认为，双方在合同中既明确约定了施工期间内的费用计算方式，也约定了延期使用的费用计算方式，表明双方当事人在签订合同时对脚手架的延期使用是预见的，并据此约定了不同的费用 计算标准，故上述合同约定的是使用脚手架的工程价款的计算方式并 不违反法律行政法规的强制性规定，为有效合同条款。

2、关于逾期付款违约金是否过高，应否予以调整问题。 在涉诉的此类案件中，在脚手架分包单位在主张逾期付款违约金时已注意到双方合同约定为每日支付应付款的 0.5%确实过高，已自行调整为按照中国人民银行同期贷款利率四倍或者两倍进行计算，法 院一般在综合考虑各方面因素均给予支持。

3、脚手架分包方是否存在延期拆除脚手架情形在涉诉的此类案件中，部分案件存在与本案一致的情形，即施工企业在脚手架达到拆除条件前就已经开始通知脚手架公司拆除，但脚手架公司对第一次通知单并不认可，其仅认可其持有的后来拆除通知单，而其持有的拆除通知单上载明的拆除时间是较晚于施工企业第一次发出的拆除通知单通知的时间的。因施工企业提交的第一次拆除通 知单上并无脚手架公司签收的依据，故法院一般以施工企业证据不足不予支持施工企业的该主张，而以拆除通知单上载明的拆除时间认定延期使用的事实。 部分案件中施工企业要求脚手架公司承担工期拖延给其造成的损失，但施工企业在举证时，往往未能通过收集监理日记、损失的证据及脚手架公司人员不足、管理不到位、操作不规范导致工程工期延误等方面的证据来证明自己的主张，故法院一般认为施工企业提供的相应证据的证明效力均不足，不足以证明脚手架公司应当承担工期延误的责任。

施工企业的应对和防范措施

（一）施工企业被诉的应对措施

1、对法院查封、冻结银行帐户影响企业正常经营的，尽量与法院沟通，提供相应的担保，申请变更保全措施，减少对企业正常经营的影响。 最高人民法院《关于充分发挥审判职能作用为企业家创新创业营造良好法治环境的通知》中明确规定“严格依法采取财产保全、行为保全等强制措施，防止当事人恶意利用保全手段，侵害企业正常生产 经营。对资金暂时周转困难、尚有经营发展前景的负债企业，慎用冻 结、划拨流动资金等手段。”

2、认真分析研究合同条款及对方主张工程款的组成，列出其不合理的部分。 如本案中对方主张的延期使用由三部分组成，其中某栋楼内架根本不存在延期使用的事实，外架延期使用的期间也与事实严重不符， 而拆除通知上的拆除时间为脚手架分包单位自行填写，其填写的拆除时间故意向后延长两个多月。

3、收集施工日记、监理日记、工程例会、验收记录等证据证明脚手架分包单位主张的不合理部分，争取法院采信。

4、庭审中提出违约金调整及合同条款显失公平要求撤销等抗辩意见或反诉。 （二）合同签订、合同履行管理措施

1、加强合同条款的审查，尽量使用施工企业事先拟订的公平合理的合同文本，遇有关键性条款交法务或建筑工程专业律师审查，避免出现文中提及十大合同陷阱。

2、合同谈判时，重点关注工期内使用费及延期使用费的标准， 加强使用费标准的测算和谈判，在合同中争取到合理的延期使用费标准。

3、加强合同履约文件的签字确认，尽可能使用施工企业事先拟定好的进场确认单、脚手架拆除通知单、脚手架拆除确认单及针对分包方搭拆过程中存在的质量问题、人员问题、拖延拆除等问题使用的工作联系单等，避免上述“套路”中如脚手架拆除文件添加了“内” 字即包括内脚手架及拆除日期空出但施工企业先行在该类文件上盖章尔后交由分包方自行填写的情况出现。

4、加强合同履约文件的管理，及时签发工作联系单，明确脚手架分包单位存在人员不足、管理不到位、操作不规范等问题，并限期 整改，收集保管好脚手架分包单位提供劳务过程中履约或不履约的证据。

5、加强合同履约过程中，与监理单位、建设单位的配合，在相关例会、会议纪要中对相关节点的完成的事项如脚手架进场、拆除及脚手架公司提供劳务过程中存在的问题等做相应的记载。

6、加强工程结算、决算，在结算、决算中一并解决工程施工过程中存在的所有问题。

7、建立脚手架分包商资信及履约评价体系，对脚手架分包商的资信及履约进行信用管理和评价，选择与有诚信、履约能力强的合格脚手架分包商合作，分包脚手架工程。